Семейный адвокат
Назад

Понятие субсидиарной ответственности

Опубликовано: 14.10.2019
0
0

Суть обозначения

В переводе с латыни слово subsidiarus означает «резервный, вспомогательный». Этот термин вполне отражает суть финансовой ответственности, которая возлагается на руководящее лицо за непогашенные долги предприятия. Ответственность за долги предприятия, возлагаемая на одно или несколько лиц субсидиарно, регулируется рядом статей Гражданского кодекса РФ, и прежде всего – ст. 399.

Кроме того, применение данной меры регулируется Федеральным Законом №127 «О несостоятельности (банкротстве)».

[links]

Правовые особенности этого вида гражданской ответственности описываются в статье 399 Гражданского кодекса. Субсидиарная ответственность определяется как дополнительный вид ответственности. Применяется она в тех случаях, когда основной должник по каким-то причинам не может более исполнять своих обязательств. Соответственно, отвечать будет другое лицо (или несколько лиц), которые изначально были определены.

Таким образом, субсидиарная ответственность – это право потребовать уплату с другого лица, если основной должник не может вернуть сумму.

В пункте 4 статьи 10 Закона о банкротстве (ФЗ № 127 – Закон о банкротстве), указано, что контролирующие должника лица солидарно несут субсидиарную ответственность по денежным обязательствам должника и (или) обязанностям по уплате обязательных платежей. Это обязательство наступает непосредственно с наступления момента приостановления расчетов с кредиторами по требованиям о возмещении вреда, причиненного имущественным правам кредиторов в результате исполнения указаний, контролирующих должника лиц или исполнения текущих обязательств при недостаточности его имущества, составляющего конкурсную массу.

Кто может требовать возвращение долгов при банкротстве компании

Следует также особо отметить следующий  факт. Как отмечено в пункте 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 15.12.2004 № 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», а также п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве, субсидиарная ответственность лиц по обязательствам должника может быть возложена на них при недостаточности имущества должника.

Понятие субсидиарной ответственности

Ее размер определяется исходя из разницы между размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и денежными средствами, вырученными от продажи имущества должника или замещения активов организации должника (пункт 5 статьи 129 Закона).

Субсидиарная ответственность

На практике могут возникнуть вопросы, связанные с тем, кто является лицом, контролирующим должника. Для выяснения того, кто реально может стать ответчиком по субсидиарной ответственности должника – банкрота, лучше всего, обратиться к нормативным актам.

Постановлением Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» в п. 22 отмечается следующее.

При разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника имущества или других лиц, суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями.

Такими лицами, в частности, могут быть:

  • лицо, имеющее в собственности или доверительном управлении контрольный пакет акций акционерного общества,
  • собственник имущества унитарного предприятия, давший обязательные для него указания,
  • учредитель или собственник компании юридического лица
  • поручители по общим гражданским правовым договорам, куда относятся, например, договоры займа, кредита и т.п.

Еще одним из существенных принципов работы правовой нормы о субсидиарной ответственности при банкротстве является момент, что исходя из статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  (АПК РФ), по искам о привлечении к субсидиарной ответственности таких лиц, бремя доказывания того, что ответчик действительно является контролирующим должника лицом, возлагается на самого истца.

Регламентирует субсидиарную ответственность ст. 399 ГК РФ. Простыми словами ее можно назвать поручительством некого третьего лица в отношении погашения долга, который не смог или не хочет выплатить первичный должник.

Если рассматривать ее с позиции физического лица – то встречается подобное, когда человек берет кредит с поручителем в банке. Если кредитуемый долг не отдает претензии предъявляются уже поручителю, так как он с кредитуемым несет субсидиарную ответственность. Цель назначение поручителя – это дополнительная страховка для самого кредитуемого и для финн учреждения.

Важно! Субсидиарная ответственность при кредитовании – это довольно большие риски именно для того кто становиться поручителем, ведь проблемы будут возникать именно у него в той же мере что и у кредитуемого, причем он не будет получать какой-либо выгоды.

Как пример субсидиарной ответственности можно привести то, что родители отвечают за действия несовершеннолетних детей (в возрасте 15-18 лет). Если они сделали что-то, что привело к порче чьего-то имущества, именно родители будут отвечать семейным имуществом.

С позиции юридических лиц, такой вид ответственности встречается, когда компания признают финансово несостоятельной, то есть она банкрот. Если компания не имеет финансов для погашения долгов, она налагается на ответственных лиц, которые в этом случае будут отвечать собственными финансами.

Существует срок исковой давности по подобным требованиям, он имеет продолжительность 3 года. В случае признания несостоятельности этот срок отсчитывается от момента принятия судебного решения о признании заемщика (физлица или компании) несостоятельным, то есть банкротом.

Субсидиарная ответственность возлагается на третье лицо, в дополнение к основному должнику.

Субсидиарная ответственность как правовое понятие

Понятие субсидиарной ответственности

[links]

Субсидиарная ответственность подразумевает возможность предоставления права предъявления обратного требования. Подобное допустимо только при условии соблюдения установленного порядка, которому подчиняется удовлетворение требований кредитора.

Субсидиарная ответственность не подразумевает прямого обращения кредитора к поручителю, так как это становится возможным только после неоднократных попыток истребования долга с непосредственного должника. Когда прямой должник не имеет возможности удовлетворить все требования кредитора, последний имеет право затребовать с поручителя исполнения данных обязательств, так как он согласился ранее взять их на себя, подписывая договор о кредите.

Если субсидиарная ответственность наступает в результате наступления банкротства предприятия, то к ней могут быть также привлечены те лица, вина которых в банкротстве, прямая или косвенная, была доказана.

Правовая защита кредитора при наступлении субсидиарной ответственности значительно усиливается. В соответствии с  гражданским законодательством сфера ее применения существенно расширилась, защищая, таким образом, интересы надежности оборота имущества.

Понятие «субсидиарная ответственность» введено в правовое поле сравнительно недавно – в 1995 году. Однако это не значит, что раньше его не было. Для названия использовались иные термины, например, «дополнительная ответственность» или «простое поручительство». Содержание статьи 399 Гражданского кодекса РФ рассматривает базовые положения ответственности по субсидиарному принципу (еще около полутора десятка разделов и пунктов ГК РФ рассматривают правила применения). Закреплено это положение и в ряде других законов, например «О несостоятельности (банкротстве)».

Законодательно различаются два вида субответственности, которая может быть договорной или внедоговорной. В первом случае необходимым условием будет подписание специального договора, который устанавливает условия наступления этой обязанности. Для внедоговорной ответственности никаких договоров не требуется – законодательство уже определило эти критерии.

Самый распространенный пример договорной ответственности – удовлетворение требований кредиторов в ситуации, когда первоначальный должник отказывается от этого. При этом важен сам факт отказа (или отсутствия ответа в установленный срок) для того, чтобы требование о выплате распространилось и на поручителя.

Внедоговорная

Рассматривая внедоговорную форму, сразу обращаешь внимание, что она затрагивает совершенно разные ситуации – банкротство компаний и родительскую ответственность. Объединяющим принципом, собравшим вместе эти разные случаи, будет отсутствие необходимости в юридическом закреплении обязанностей дополнительного ответчика (с помощью договора и др.

Как применяются требования по субсидиарной ответственности

Понятие субсидиарной ответственности

Схема применения такого вида гражданской ответственности может быть описана так:

  1. Основной должник (например, компания) не может исполнять полностью или частично дальнейшие финансовые обязательства.
  2. В результате просрочек кредитор запрашивает должника о том, как он сможет рассчитываться дальше.
  3. Должник отказывается выполнять свои требования или же игнорирует запрос.
  4. Кредитор предъявляет свои требования лицам, имеющим субсидиарную ответственность. При этом подобная возможность представляет собой право кредитора – он может так сделать, но не обязан.
  5. Должник оплачивает часть долга и уведомляет об этом основного должника. При этом если на него уже подан иск, то может пройти по делу в качестве заинтересованной стороны.
Предлагаем ознакомиться:  Ответственность за неправильное ведение трудовых книжек

Когда возникает?

Выполняя дополнительные (резервные) функции, субсидиарное обязательство возникает не сразу с появлением задолженности, а после определенных событий. Ключевым моментом тут является неисполнение основным должником своих обязательств, когда в силу каких-то причин, он не может расплатиться:

  • подросток 15 лет разбил витрину магазина, и у него нет собственных денежных средств;
  • человек взял кредит на автомобиль, но остался без работы и это мешает ему расплатиться;
  • юрлицо находится на стадии банкротства и имущественные активы учреждения не покрывают задолженности.

В этом случае, претензии будут предъявлены к субсидиарному ответчику – в рассмотренных ситуациях это будут родители, поручитель и учредители юридического лица. Решая вопрос об оплате долга, такой ответчик может встречным образом использовать всю аргументационную базу и возражения основного должника, если это поможет ему оптимизировать процедуру выплат – законодательство разрешает это.

Объявление субответственности в случае банкротства предприятия, происходит не автоматически, а лишь при соответствии определенным условиям. Для генерального директора, учредителей или председателя ликвидационной комиссии такими условиями будут:

  • противозаконное нарушение своих обязанностей и прав третьих лиц;
  • доказанная вина нарушителя;
  • наличие убытков или вреда;
  • четкая связь между противоправной деятельностью нарушителя и негативными последствиями.

Ограничения

Статья 400 Гражданского кодекса РФ рассматривает вопрос ограничения ответственности. Субсидиарным должникам будет интересно узнать, что законодательством установлены ограничения по отдельным видам обязательств, упрощающие схему выплат и увеличивающие надежность имущественного оборота. Такие лимиты могут касаться причин, по которым убытки не могут быть возмещены вообще, компенсации только реального ущерба или его части. Закон устанавливает льготные условия восполнения убытков и для предприятий энергоснабжения, связи и перевозочной деятельности.

Суть проявления общей ответственности состоит в отсутствии выполнения должником (независимо от того кто он) своих обязанностей перед кредиторами. Так как долг не погашается, его вполне законно можно требовать от поручителя. Выставляется требование только в письменном формате, если реакции нет, то можно обращаться с иском в суд.

Понятие субсидиарной ответственности

Схема выглядит так:

  • Заемщик не хочет/не имеет ресурсов, чтобы выполнять обязательства, которые взял на себя.
  • Кредитор пишет ему претензию.
  • Если реакции нет, то идет обращение, также в письменном формате к субсидиарно ответственному лицу.
  • Субсидиант сообщает заемщику о подобном требовании.
  • При возникновении исковых требований, разумнее всего привлечь к ответственности и первичного заемщика. Хотя иск будет на имя поручителя.

Если ситуации, когда рассматриваемая ответственность не появляется, при этом должны быть исполнены такие условия:

  1. Кредитору представлено встречное требование возмещения. При этом важно чтобы не истек срок давности. В таком случае может произойти взаимное погашение долга.
  2. Кредитор уже получил ему причитающееся от основного заемщика.

Примеры субсидиарной ответственности

Поскольку кризисные экономические условия приводят к увеличению количества закрытых предприятий, компаний в связи с банкротством, в законодательстве и судебной практике появляется все больше прецедентов, позволяющих освоить практику применения норм в реальных случаях:

  1. Если предприятие (или сеть магазинов, политическая партия как юридическое лицо) имеют несколько подразделений, филиалов в субъектах, эти структуры могут образовать самостоятельные юридические лица, но продолжать управляться из центра. Соответственно, местные отделения несут всю полноту финансовых обязательств и могут быть привлечены к субсидиарной ответственности.
  2. Члены профессионального объединения (например, городских перевозчиков) могут условиться заранее о том, что при необходимости они примут на себя часть долгов объединения.
  3. Если юридическими и частными лицами был подписан проспект ценных бумаг, но в результате рыночной ситуации акции резко упали в цене, то они несут субсидиарную ответственность наравне с акционерным обществом.

Таким образом, все лица, имеющие отношения к организации, могут понести дополнительные обязательства по оплате долгов, если учредительные документы предусматривают такую обязанность. В этом смысле субсидиарная ответственность очень похожа на солидарную, однако это не одно и то же.

Чем отличается солидарная ответственность от субсидиарной

ведь очевидно, что каждому потенциальному субсидиарному ответчику хочется избежать участия в выплате задолженности предприятия, возложив их на других виновников банкротства, или, по крайней мере, не отвечать за долги одному. Какие лица будут отнесены к субсидиарным ответчиком – это решает суд, и, заметив, в итоговом решении очень велика роль работы арбитражных адвокатов.

[1]

Субсдиарная ответственность

Бывают случаи, когда все обязательства перед кредитором по той или иной причине исполняет один солидарный субсидиарный должник. Согласно п. 2 ст. 325 Гражданского кодекса РФ, он имеет право потребовать от остальных солидарных ответчиков пропорциональной выплаты ему денежных средств, внесённых за остальных должников.

Когда наступает дополнительная финансовая ответственность Естественно, сама по себе процедура банкротства не означает, автоматически наступает и дополнительная финансовая ответственность руководящих лиц. Для начала необходимо, чтобы вступило в силу решение арбитражного суда о начале банкротства компании, проведён расчёт требований кредиторов, сформирована конкурсная масса и выявлена нехватка средств и имущества предприятия для полного погашения задолженности.

Кроме того, кредиторам потребуется доказать арбитражному суду целый ряд моментов, при которых потенциального субсидиарного ответчика можно сделать таковым в реальности. В частности, таковыми условиями являются:

  • доказательства, что действиями руководящего лица действительно был причинён конкретный ущерб компании;
  • установление причинно-следственных связей между действиями данного лица и нанесённым ущербом;
  • умышленность действий, которые привели к неблагоприятным для предприятия финансовым последствиям и непосредственно к банкротству;
  • вина руководителя, по отношению к которому кредиторами выдвигаются требования по субсидиарному погашению задолженности предприятия.

Таким образом, субсидиарным ответчиком становится лицо, которое злонамеренно, умышленно использовало своё руководящее положение во вред предприятию и его кредиторам.

Отличие заключается в том, что солидарную ответственность можно понести только коллективно, тогда как обязательства субсидиарного типа возлагаются как на одного человека, так и на группу лиц в зависимости от обстоятельств. Во втором варианте задолженность может быть распределена как в равных долях, так и в пропорционально причиненному ущербу.

В качестве примера можно привести игру детей, которые разбивают мячом чужое окно, причиняя ущерб постороннему человеку. В этом случае родители несовершеннолетних будут нести субсидиарную ответственность, которая становится солидарной, когда родители разных детей принимают решение выплачивать материальный ущерб совместно.

Субсидиарная ответственность относится к числу дополнительных, поскольку ее возникновение возможно не только при  согласии независимой стороны, в роли которой выступает, например, поручитель, так и по обстоятельствам, от него независящим. Решение о необходимости возмещения ущерба конкретным лицом может вынести только суд.

Обязательства данного типа могут быть выставлены в одно и то же время для различных ситуаций. Если рассматривать их в рамках гражданского законодательства, то можно увидеть, что друг другу они совершенно не противоречат,  и выступают в качестве обеспечения максимальной сохранности и гарантии возврата задолженности.

Чтобы избежать неприятностей, требуется зафиксировать любые возможные варианты в договоре, гарантируя таким образом минимум рисков, и обезопасив от решений, принимаемых другими людьми.

В российском законодательстве четко различается субсидиарная и солидарная ответственность, что определяет разные действия кредитора в каждом из этих случаев. В случае солидарной ответственности, все участники имеют равные обязанности по погашению долга, и кредитор вправе получить выплаты одновременно от всех, либо от кого-то одного в отдельности. При субответственности механизм будет другой, при котором непременным условием реализации станет отказ основного должника от уплаты долга.

Отвечают все кто у руководства компании

С юридической точки зрения и по смыслу правоприменения субсидиарная ответственность, как и солидарная – это разновидности гражданской ответственности. Тем не менее, между ними есть существенное отличие:

  1. В случае солидарной ответственности должники все отвечают по долгам, причем кредитор может потребовать взыскание как с одного, так и с другого лица, а возможно – со всех сразу (полную сумму долга или любую ее часть). Все должники в этом случае продолжают нести обязательство до тех пор, пока вся сумма не будет погашена. Т.е. пока долг не вернут, каждый должник рискует быть привлеченным к исполнению обязательства.
  2. В случае субсидиарной предусматривается первое обращение кредитора к основному должнику и уже затем (в случае его банкротства) ко всем остальным.

Таким образом, если субсидиарная форма наступает только после того, как основной должник признан банкротом, то солидарная – сразу для всех должников. При этом одно и то же лицо может нести одновременно оба вида ответственности, если это предусмотрено в договоре либо по действующему законодательству.

Предлагаем ознакомиться:  Как избежать выплаты неустойки при расторжении ДДУ

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности

Чтобы понять, насколько велик риск того, что лицо может быть привлечено к субсидиарной ответственности, нужно оценить прежде всего финансовое состояние компании – т.е. насколько близко она находится к тому, чтобы объявить себя банкротом. Сделать это можно только в том случае, если есть достоверная информация о следующих моментах:

  1. Есть ли у компании просроченная задолженность по кредитам и прочим обязательствам, и как давно она появилась.
  2. Имеются ли у компании документы бухгалтерского учета, отчетные документы, и в каком объеме они есть. Если часть документов утрачена, риски значительно возрастают, поскольку в ходе проверок или возможных судебных разбирательств установить истинное положение дел будет затруднительно.
  3. Совершались ли от лица компании сделки сомнительного характера, а также проводится ли тщательная проверка каждого контрагента или возможно заключение договоров с неблагонадежными фирмами.
  4. Есть ли факты грубого нарушения договоров в соответствии с указаниями гендиректора – т.е. прямое неисполнение договора, неполное исполнение обязательств, срыв сроков с причинением соответствующего ущерба.

Компания с неблагонадежной историей, которая уже неоднократно была отмечена в неисполнении финансовых обязательств, имеет намного больше рисков привлечения к ответственности – соответственно, должностные и прочие вовлеченные лица понесут субсидиарную ответственность.

В общем виде такие основания прописаны в законодательных актах. На практике каждый из случаев сопровождается своими характерными признаками.

Это прямое нарушение законодательства. Особенно часто наблюдается в тех случаях, когда директор, участвуя в сговоре с учредителями, преднамеренно ведет дела фирмы к тому, чтобы вскоре объявить ее банкротом.

По сути, речь идет о преднамеренном банкротстве, которое в зависимости от суммы нарушения может рассматриваться и как административное правонарушение, и как преступление (статья 196 Уголовного кодекса). Поэтому при наличии любого из перечисленных признаков должно обязательно подаваться заявление о банкротстве:

  • неплатежеспособность и недостаточное количество собственности для удовлетворения долговых обязательств;
  • выплаты по заработной плате не осуществляются в течение более чем 3 месяцев;
  • выплата по долгам в пользу одного кредитора приведет к тому, что содержать обязательства перед другими кредиторами станет невозможной полностью или частично;
  • удовлетворение текущих выплат по долгам нанесет существенный ущерб экономической деятельности предприятия.

Это еще одна возможная причина для привлечения к ответственности, поскольку в данном случае управляющие лица заведомо осложняют процедуру расследования арбитражного управляющего:

  • документы переданы арбитражному управляющему полностью или частично;
  • информация или сами документы были преднамеренно подделаны.

Денежные обязательства скрепляются общими долгами

Субсидиарная ответственность может предусматривать не только штрафные санкции, но и сроки реального или условного лишения свободы. Законодательство в этой сфере только начинает развиваться, однако уже можно утверждать, что позиция государства основана на ужесточении требований к руководителям компаний.

В 2013 году изменениями в Законе «О несостоятельности (банкротстве)» были значительно ужесточены меры воздействия на контролирующих лиц, которые по новым правилам должны сами доказывать свою невиновность. Однако даже в таком ракурсе рассмотрения, поиск прямой причинно-следственной связи между действиями генерального директора и банкротством организации, не всегда будет простым. Возложение субответственности на родителей несовершеннолетних или поручителей в этом отношении не такой сложный процесс.

Порядок привлечения

Привлечение к субответственности, даже если речь идет о документально закрепленных договорных отношениях – это многоплановый процесс, который начинается с подготовки заявления в суд. Сложности привлечение учредителя или директора компании, автоматически подразумевают юридическую консультацию (или более полное участие специалистов), для более успешного продвижения дела.

Порядок взыскания

Вне зависимости от того, идет ли речь о родителях несовершеннолетнего нарушителя, поручителя за недобросовестного плательщика кредита или контролирующих лиц организации, взыскание по дополнительной ответственности подразумевает судебное рассмотрение. При этом будет определяться конкретная степень виновности и размер финансовой компенсации. В отдельных случаях решение может быть в пользу ответчика, освобождая его от выплат.

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности физических и юридических лиц прописан в ст. 399 ГК РФ и включает в себя следующие последовательные действия:

  1. Управляющий, назначенный в арбитражном порядке (конкурсный управляющий), расследует все обстоятельства банкротства предприятия.
  2. Правом на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве, от имени должника обладают арбитражный управляющий по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, конкурсные кредиторы, представитель работников должника, работники или бывшие работники должника, перед которыми у должника имеется задолженность, или уполномоченные органы.

  3. Заявления о привлечении к субсидиарной ответственности подлежат рассмотрению арбитражным судом в рамках дела о банкротстве должника.

  4. После принятия судом решения о привлечении лица к субсидиарной ответственности может быть выдан исполнительный лист для принудительного исполнения решения. 

Для того, чтобы привлечь к субсидиарной ответственности юридическое лицо, имеющее непогашенные задолженности перед кредиторами, необходимо соблюдение следующих условий:

  1. причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица);
  2. документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы;

  3. требования кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, возникшие вследствие правонарушения, за совершение которого вступило в силу решение о привлечении должника или его должностных лиц, являющихся либо являвшихся его единоличными исполнительными органами, к уголовной, административной ответственности или ответственности за налоговые правонарушения, в том числе требования об уплате задолженности, выявленной в результате производства по делам о таких правонарушениях, превышают пятьдесят процентов общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, включенных в реестр требований кредиторов;

  4. документы, хранение которых являлось обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют либо искажены;

  5. на дату возбуждения дела о банкротстве не внесены подлежащие обязательному внесению в соответствии с федеральным законом сведения либо внесены недостоверные сведения о юридическом лице.

Действующее российское законодательство предусматривает несколько оснований для привлечения физического лица, имеющего отношение к руководству компании-должника, к субсидиарной ответственности.

1. Ликвидация ООО через процедуру банкротства. Условия и основания наступления субсидиарной ответственности регулируются следующими нормативно-правовыми актами:

  • Федеральный закон от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)”, глава III.2.
  • Ст. 3 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», в которой говорится, что в случае банкротства предприятия по вине участников общества, при недостаточном объеме имущества для погашения задолженностей, на них возлагается субсидиарная ответственность. Данное основание дает возможность привлечь участника компании-должника к субсидиарной ответственности, если:
    • участник компании-должника обладает правом давать распоряжения, напрямую влияющие на деятельность последнего;
    • участник компании-должника совершил действия, указывающие на использование права давать распоряжения, тем или иным образом влияющие на деятельность компании-должника;
    • присутствует причинно-следственная связь между использованием прав участника общества (ответчика) по отношению к должнику и действий последнего, приведших к его банкротству;
    • присутствует вина участника общества в банкротстве компании-должника.

2. Завышена стоимость имущества компании-должника В соответствии со ст. 15 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случаях оплаты долей в ООО не денежными средствами, участники и независимый оценщик несут солидарно субсидиарную ответственность по долговым обязательствам общества в сумме, равной завышению стоимости имущества должника.

Условия привлечения к субсидиарной ответственности в случае банкротства предприятия

Хотя субсидиарная (дополнительная) ответственность четко определена действующим законодательством, для директоров и учредителей существует множество вариантов избежать ее, или хотя бы свести выплаты к минимуму. Вот почему, если вы задумываетесь о том, как привлечь директора к субсидиарной ответственности, приготовьтесь, что это может потребовать существенных усилий.

Рассматривая порядок привлечения руководителя или учредителя должника к субответственности, важно знать, что этот процесс, в подавляющем большинстве случаев, следует только за процедурой банкротства. Инициировать банкротство может конкурсный управляющий или налоговая инспекция. Однако нужно четко осознавать, что это повлечет большие затраты времени, поэтому, если главная цель – получение невыплаченной зарплаты, то проще сделать это через обращение в трудовую инспекцию.

Предлагаем ознакомиться:  Дети репрессированных - советы адвокатов и юристов

Как правило, заявление о привлечении к субответственности контролирующих лиц должника, подает конкурсный управляющий, ориентируясь на решение собрания кредиторов. В тексте заявления должны быть указаны статьи закона, на основании которых этот документ подается, а самая объемная описательная часть должна содержать полную информацию о нарушениях со стороны конкретных контролирующих лиц.

Все утверждения должны подкрепляться заключением юридической экспертизы и данными финансового анализа, доказывающими, что уменьшение конкурсной массы произошло по вине директора (или учредителя). Опираясь на Закон «О несостоятельности (банкротстве)», есть возможность привлечь контрольных лиц компании к допответственности.

Просмотр постановлений арбитражных судов России, быстро покажет, что по существующей практике директоров компаний не очень часто привлекают к субответственности, и это при том, что такие лица априори считаются виновными в банкротстве предприятия! Однако вероятность применения санкций все же существует, поэтому контролирующим лицам не стоит затягивать с обращением о несостоятельности фирмы. В противном случае это увеличивает возможность судебного решения о признании субответственности, и установлении суммы для выплаты.

Учредители юридических лиц отвечают субсидиарно по долгам, созданных ими организаций по двум основаниям:

  • во – первых, когда такая ответственность предусмотрена законодательством для отдельных организационно – правовых форм
  • во – вторых, когда речь идет об ответственности за собственные действия, приведшие к негативным имущественным последствиям, например, к банкротству организации.

Часто виноват именно руководитель

В силу п. 3 ст. 56 ГК РФ, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания, либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная (то есть дополнительная) ответственность по его обязательствам.

Как работает субсидиарная ответственность

Как показывает российская правоприменительная практика по банкротству, нередко права кредиторов нарушаются при ликвидации или реорганизации юридических лиц. Недобросовестные участники гражданского оборота, с целью недопущения обращения взыскания на свое личное имущество, выводят свои активы через схемы обналичивания, либо через фиктивную смену собственника.

Также нередко  планируется начать ликвидацию либо путем прямой ликвидации, либо путем реорганизации в форме слияния или присоединения с последующей ликвидацией правопреемника, не уведомляя об этом должным образом всех своих кредиторов в нарушение требований статей 60 и 62 ГК РФ. Недобросовестный должник меняет наименование и место нахождения, переводится в другой регион, где становится на налоговый учет.

После этого начинает процедуру ликвидации, о чем кредиторы не знают или получают данную информацию слишком поздно. После завершения ликвидации задолженность взыскать будет уже невозможно: если должник ликвидирован, то взыскивать задолженность уже не с кого, поскольку нет субъекта спора — нет и самого спора.

Вместо заключения, из всего приведенного материала и краткого анализа правовой практики по делам о банкротстве и субсидиарной ответственности, можно сделать один простой вывод. Несмотря на то, что закон как бы в целом стоит на стороне кредитора, все же основное бремя доказательств привлечения к субсидиарной ответственности третьих лиц, так или иначе поручившихся или связанных с должником – банкротом, лежит на них.

Таким кредиторам следует быть готовыми к тому, что им придется не только собирать дополнительные документальные свидетельства для их предъявления суду, но и у них на это имеется весьма ограниченный период времени.

Ужесточение законодательства о банкротстве привело к тому, что фактически сложилась презумпция виновности управляющих компанией лиц. Это означает, что если раньше доказывать факт мошеннической схемы банкротства предприятия должен был кредитор, то теперь директор, совет директоров, учредители и прочие ответственные лица должны самостоятельно доказывать, что принятые им действия были действительно оправданной мерой по спасению компании из тяжелой ситуации. Нередко доказывать это должны и контролирующие должника лица.

Тенденция ужесточения законодательства, связанного с процедурой банкротства, стала очевидной в последние 5-7 лет, что схематично отражено на рисунке.

Тем не менее, как показывает судебная практика, только 1 из 5 руководителей, привлеченных к разбирательству, признается виновным в том, что его действия привели к умышленному банкротству.

Кто может быть привлечен к субсидиарной ответственности

Понятие субсидиарной ответственности

В широком смысле как основным должником, так и дополнительным может быть любое лицо – как частный гражданин, так и фирма, компания и другие юридические лица. В большинстве случаев привлечь к субсидиарной ответственности могут самого директора и учредителей компании – т.е. лиц, непосредственно управляющих фирмой и принимающих ключевые решения.

Привлечь могут также и тех лиц, которые занимаются процедурой банкротства, поэтому общий перечень должностных лиц может оказаться шире, как показано на схеме.

Анализируя, насколько управляющее лицо имеет отношение к принятию решений в фирме, суды обычно принимают во внимание такие признаки:

  1. В какой мере полномочия директора, учредителей касаются финансовых операций, принятия решений по заключению или расторжению контрактов.
  2. Есть ли контрольный пакет акций, и кому он принадлежит (в случае с акционерными обществами).
  3. В какой степени реальные полномочия должностного лица совпадают с номинальными, прописанными в должностной инструкции.

Последний пункт наиболее сложный с точки зрения доказательств, поскольку наиболее очевидными материалами в деле становятся Устав фирмы, бухгалтерские документы, должностные инструкции и другие внутренние документы.

Каждый кредитор, учредитель или руководитель коммерческой организации должен понимать, что вопрос о привлечении к субсидиарной ответственности за непогашенные долги может возникнуть в отношении любого лица, имеющего непосредственное отношение к руководству предприятием, в том числе и при ликвидации ИП, в группу риска подпадают:

  • учредители компании-должника;
  • руководитель организации (директор, главный бухгалтер и т.д.);
  • члены органов управления компании-должника;
  • собственник имущества компании-должника;
  • председатель ликвидационной комиссии;
  • контролирующие органы компании-должника.

Понятие субсидиарной ответственности

Законодательство РФ оставляет право предъявления иска о привлечении к субсидиарной ответственности за управляющим, назначенным на конкурсной основе. В случае не привлечения виновных лиц к субсидиарной ответственности конкурсным управляющим, иск может быть предъявлен другими кредиторами (п. 2 ст. 56 ГК РФ).

Вопрос о том кого могут привлечь к ответственности зависит от того в какой сфере находиться нарушение. Если дело касается родителей, чей ребенок нашкодил в школе, разбив окно, то конечно к ответственности привлекут их. Если же это касается предприятия, то тут отвечать будут все, кто считается руководством, среди них:

  1. Руководитель компании.
  2. Учредители.
  3. Члены органов правления.
  4. Председатели комиссии по ликвидации.
  5. Собственники предприятия, то есть имущества компании которая не может погасит свои обязательства.
  6. Другие контролирующие органы должника.

Если к ответственности привлечено несколько из указанных лиц, то они несут ее вместе, соизмеримо части в общем уставе. Что важно, должно быть доказано, что лица, являющиеся руководством, своими действиям привели к тому, что фирма получила ущерб и стала банкротом. Виновными могут быть как все сразу, так и отдельные лица, чью вину удастся доказать. В любом случае она наступит если:

  • Не ведется бухгалтерский учет или данные в нем искажены.
  • Несостоятельность произошла по причине неправомерных действий руководящего состава.
  • Заявку в суд о признании несостоятельности не было подано.

К ответу могут привлекаться и органы контроля должника, но только в той ситуации, если они своими деяниями нанесли вред имуществу кредиторов. К рассматриваемой категории относят физическое/юрлицо, что оно давало задолжавшему поручения непременные к исполнению на протяжении предыдущих 2 лет.

Как избежать субсидиарной ответственности руководителя должника

Есть ряд действий, которые помогут генеральному директору предотвратить возможность привлечения к субответственности. Предвидя банкротство, следует избегать сделок сомнительного характера с передачей активов компании или максимально эффективно обосновать их необходимость. Также важно своевременно оспорить взыскания со стороны налоговой службы, потому что это тоже может стать причиной применения санкций. Во многих случаях, необходимым будет предварительное обращение к арбитражному юристу, для оценки состояния фирмы перед банкротством.

, ,
Поделиться
Похожие записи
Комментарии:
Комментариев еще нет. Будь первым!
Имя
Укажите своё имя и фамилию
E-mail
Без СПАМа, обещаем
Текст сообщения
Adblock detector